В 2022-2023 годах появился ряд норм, связанных с введением специальных экономических мер в отношении «недружественных лиц». Эти нормы, преимущественно закрепленные в указах Президента РФ, устанавливают специальные правила совершения сделок либо запрещают их совершение. Основным органом по рассмотрению заявлений, касающихся выдачи разрешений на совершение сделок с «недружественными лицами», является Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (далее — «ПравКомиссия»).
ПравКомиссия образована в соответствии с Законом о стратегических предприятиях и действует на основании Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 06.07.2008 № 510. Пунктом 2 Указа Президента РФ от 05.03.2022 № 95 установлено правило, что требования по получению разрешения ПравКомиссии распространяются на исполнение обязательств в размере, превышающем 10 000 000 рублей в календарный месяц, или в размере, превышающем эквивалент этой суммы в иностранной валюте по официальному курсу Центрального банка Российской Федерации, установленному на 1-е число каждого месяца. В Указе Президента № 95 пороговое значение указано как сумма обязательств, а не как сумма транзакций.
Центральному банку Российской Федерации предоставлено право давать официальные разъяснения по вопросам применения настоящего Указа, а также указов Президента Российской Федерации от 28 февраля 2022 № 79 "О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций" и от 1 марта 2022 г. № 81 "О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации", имеющих обязательную силу на всей территории Российской Федерации.
Исследуя в совокупности ряд нормативных актов:
-
Официальное разъяснение Банка России от 20.05.2022 № 6-ОР "О применении отдельных положений Указа Президента Российской Федерации от 28 февраля 2022 года № 79 "О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций";
-
Указ Президента Российской Федерации от 1 марта 2022 года № 81 "О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации";
-
Указ Президента Российской Федерации от 5 марта 2022 года № 95 "О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами";
-
Указ Президента Российской Федерации от 18 марта 2022 года № 126 "О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования".
Приходим к выводу, что для целей исполнения пункта 2 Указа № 95 под обязательствами следует понимать совокупный размер всех обязательств должника, указанных в пункте 1 Указа № 95, перед всеми иностранными кредиторами в календарный месяц. В случае, если сумма таких обязательств превышает 10 000 000 рублей в календарный месяц, исполнение должником обязательств перед любым иностранным кредитором требует соблюдения порядка, установленного Указом № 95 (получение согласия ПравКомиссии), независимо от суммы, которая причитается данному иностранному кредитору.
Зачастую к нам обращаются доверители, у которых с момента создания компании полученная прибыль распределялась в полном размере и выводилась одной транзакцией. Однако после введения специального режима и ограничения суммы обязательств в размере 10 млн рублей компании стали «дробить» вывод дивидендов с целью соблюдения лимита в размере 10 млн рублей. Однако из анализа нормативно-правовой базы видно, что указанное «дробление» является нарушением правила.
Необходимо учитывать пп. 2 п. 2 Выписки из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 22 декабря 2022 года № 118/1, которая предусматривает возможность согласования выплаты прибыли (дивидендов) не чаще одного перечисления в квартал при условии распределения не более 50% от прибыли и выполнения организацией установленных ключевых показателей эффективности. Указанные ключевые показатели раскрываются при подаче заявления на получение разрешения на выплату дивидендов.
Необходимо также отметить, что в течение последних 10 лет с целью уменьшения налогового бремени предприниматели использовали схему дробления бизнеса (создание нескольких организаций вместо одной крупной, а также искусственное введение дополнительных звеньев — создание искусственных посредников в сделке), что формально давало возможность применения льготных принципов начисления налогов. Данное нарушение уже нашло свое отражение в практике расследования и доказывания преступлений, предусмотренных ст. 199 УК РФ, и в настоящее время не является значительным препятствием для Федеральной налоговой службы и органов следствия. В судебную практику был введен термин «незаконное дробление бизнеса», и оно является уголовно преследуемым деянием.
Например, в рамках дел № А53-42500/20 и № А53-42571/20 судами установлено, что компании ООО «ЭкоградЮг» и ООО «Экоград-Н» создали схемы дробления бизнеса с целью ухода от уплаты налогов. Данная практика уже отработана следственными органами и судами в части рассмотрения дел по обвинениям в совершении преступлений, предусмотренных ст. 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов и сборов). Аналогичный подход к оценке действий предпринимателей, а также принцип определения и исчисления ущерба могут быть применены и при определении значимых обстоятельств в нарушении Указа Президента РФ от 05.03.2022 № 95 "О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами".
Есть значительный правовой риск введения нового термина «незаконное дробление обязательств с целью уклонения от выполнения требований валютного законодательства».
Обращаем внимание, что состав статьи 193.1 УК РФ, устанавливающей ответственность за нарушение валютного законодательства, относится к категории тяжких преступлений, тогда как состав статьи 199 УК РФ, устанавливающей ответственность за нарушение налогового законодательства, — к преступлениям средней тяжести. Соответственно, по статье 193.1 УК РФ вероятны более суровые наказания.
В целях минимизации рисков и нахождения консенсуса между Вами и Вашими участниками мы предлагаем следующие подходы к решению проблемы:
-
Подготовка правовых заключений о рисках осуществления вывода дивидендов за рубеж.
-
Получение согласия ПравКомиссии на вывод дивидендов.
-
Разработка алгоритма действий в случае нарушений Указа Президента РФ с целью минимизации рисков.
Несмотря на строгие запреты и ограничения, данные Указы оставляют возможность для получения согласия уполномоченных органов на выплату дивидендов путем согласования. На данный момент это единственный «безопасный» способ распределения дивидендов российской компании иностранным участникам из недружественных стран.
Также отмечаем, что именно грамотное и правомерное юридическое сопровождение позволит убедить ПравКомиссию в возможности применения данных норм именно в Вашем случае.
