За последние годы интерес к инструментам наследственного планирования бизнеса существенно вырос. С одной стороны, это обусловлено преклонным возрастом людей, которые смогли сформировать определенный капитал и задумались о передаче бизнеса по наследству. С другой стороны, с 2020 года постоянно появляются громкие судебные дела, когда после смерти собственника бизнеса разворачиваются настоящие войны. Так было с наследством Дмитрия Босова, Андрея Трубникова, Бориса Александрова и других. О рисках и инструментах наследования рассказывает Юлия Мясникова, старший партнер и руководитель практики по структурированию бизнеса и созданию личных фондов «Николаев и партнеры».
Хотя публичных наследственных конфликтов уже было много, далеко не все предприниматели задумываются о плане преемственности своего бизнеса. А потому предлагаем рассмотреть очевидные риски, которые возникают при наследовании доли в компании.
Риски при наследовании
- Нет эффективного управления компанией в период, пока наследники вступают в права
Срок принятия наследства составляет полгода, и это в лучшем случае. Если же идут споры между наследниками, то процесс затягивается на неопределенное время из-за судебных разбирательств. Все это время наследники не смогут распоряжаться имуществом. И если не принять необходимые меры, то бизнес останется «бесхозным», особенно когда речь идет об одном либо двух владельцах. Цель каждого собственника — заранее подготовить бизнес, чтобы в сложный для семьи период им качественно управляли и он продолжал бесперебойно работать.
Когда в состав наследства входит имущество, которое требуют не только охраны, но и управления, нотариус может заключить договор доверительного управления этим имуществом (п. 1 ст. 1173 ГК). Но на практике возникают сложности с выбором кандидатуры, поскольку наследники, выступающие против предложенного лица, могут его оспорить. Совершенно очевидно, что чьего кандидата одобрят, тот и будет управлять бизнесом.
Если наследодатель заблаговременно думает о завещании, то в нем нужно определить состав имущества, круг наследников и указать, кто будет временным исполнителем этого завещания (управляющий, душеприказчик). Этот же человек займется бесперебойным управлением компанией с учетом распоряжений, которые отражают в завещании, например об обязанности голосовать в высших органах общества определенным образом.
- Дробление бизнеса между наследниками, некомпетентные наследники-руководители
В соответствии с гражданским законодательством, к наследованию призывают наследников соответствующей очереди. Первая очередь — это супруги, дети и родители, нетрудоспособные иждивенцы. Доли наследников по закону признают равными.
При этом надо учитывать: если у наследодателя есть супруг или супруга, а доля в обществе приобретена в период брака, то сначала выделяют 50%-ю долю мужа или жены. После оставшееся имущество делят между наследниками первой очереди либо распределяют между наследниками по завещанию.
Кроме того, свобода завещания может быть ограничена правом обязательной доли в наследстве. Обязательными наследниками признают несовершеннолетних или нетрудоспособных детей, нетрудоспособного супруга и родителей, иждивенцев (ст. 1149 ГК). Их призывают к наследованию независимо от воли наследодателя, и они имеют право на половину той доли, которая бы причиталась им при наследовании по закону.
Соответственно, необходимо заблаговременно продумать, кто будет иметь право на долю в компании и компетентен ли этот человек в бизнес-процессах и управленческих решениях.
- Возможный конфликт с партнерами в бизнесе
Зачастую между партнерами по бизнесу складываются доверительные отношения, вытекающие просто из «джентльменских соглашений», где главное — личность человека. А потому партнеры не могут или не хотят работать с наследниками, не хотят передавать управленческие функции «новоиспеченным» коллегам и воспринимать их как полноправных участников компании.
Перечислять проблемы, с которыми сталкиваются наследники, можно долго. Как показывает практика, зачастую по итогам судебных разбирательств от бизнеса мало что остается либо стоимость активов существенно снижается.
Инструменты наследования
Предлагаем проанализировать различные инструменты наследования, которые предоставляет нам российское законодательство.
- Завещание
Завещание позволяет отойти от равенства долей и, предположим, передать долю в компании одному наследнику, чтобы исключить дробление долей между всеми. Но такой способ окажется неэффективным, когда есть наследники с обязательными долями (см. выше).
- Наследственный договор
Этот способ подразумевает прозрачность в наследовании, поскольку договор заключают прямо с наследником, готовым вступить в бизнес. В документе можно предусмотреть условия, на которых к наследнику перейдут доли в компании.
Наследственный договор также можно заключить с деловым партнером, передав ему свою долю и обязав перечислять часть прибыли семье умершего. Но в этом случае есть риск злоупотребления правом: нераспределение прибыли, вывод активов и подобное. А потому механизм должен применяться в комплексе.
- Завещательный отказ и возложение
Это еще один инструмент, который позволяет передать бизнес конкретному наследнику, но возложить на него определенные обязанности, например: передать корпоративные права деловому партнеру, заключив соответствующее соглашение; обязать наследника сдавать в аренду имущество партнеру на предусмотренных заранее условиях; обязать содержать членов семьи умершего и подобное.
Однако есть нюансы:
- Завещательный отказ должен быть возложен в отношении конкретного лица (отказополучателя-выгодоприобретателя), он не передается по наследству, когда отказополучатель умирает.
- Право на получение завещательного отказа составляет три года, то есть отказополучатель должен обратиться за исполнением в течение трех лет после смерти наследодателя.
- Корпоративное урегулирование
Для наследственного планирования бизнеса также используют механизм корпоративного регулирования в компании, но его условия прямо зависят от целей, которые ставит перед собой собственник или сособственник бизнеса. Глобально их можно разделить на три:
- избежать дробления бизнеса и не допустить некомпетентных наследников к управлению, при этом гарантировать им доход
- наоборот, включить наследников в бизнес-процессы и минимизировать риски того, что пережившие партнеры «съедят» наследника;
- выстроить симбиоз корпоративного положения наследников в компании.
Для этого чаще всего:
- вносят изменения в устав компании:
- подписывают корпоративный договор между участниками и, предположим, будущими наследниками (квазикорпоративный договор);
- подписывают опционное соглашение, если цель — продать долю другому участнику.
- Наследственный фонд
Его главное назначение — сохранить бизнес и обеспечить его работу даже после смерти владельца. Фонд — это некоммерческая организация, которую нотариус учреждает после смерти владельца бизнеса по его распоряжению. Еще при жизни нотариус получает устав наследственного фонда, условия управления и другие необходимые документы.
Однако есть несколько минусов, которые ставят под сомнение идею создавать такую структуру. Дело в том, что наследственный фонд фактически выступает наследником по завещанию, а потому все риски наследственного законодательного регулирования применимы к нему в полном объеме (см. ниже). Кроме того, наследственный фонд создают после смерти, и учредитель уже не сможет подкорректировать жизнедеятельность фонда и процессы.
Но есть и еще один новый инструмент наследственного планирования.
- Личный фонд
Личный фонд создает учредитель, который выстраивает структуру управления, назначает выгодоприобретателей и передает туда свои активы. Уникальность фонда в том, что его создают при жизни учредителя, а потому можно на практике посмотреть, как будут работать бизнес-процессы, и при желании ввести наследников в дела компании. И главное, на имущество, переданное в личный фонд, не распространяются ограничения наследственного права.
Соответственно, основные преимущества личного фонда:
- можно сохранить бизнес неделимым;
- можно назначить управляющими проверенных лиц наследодателя в утвержденной структуре органов управления фондом;
- наследники смогут выступать выгодоприобретателями и получать доход, но не иметь права растрачивать имущество.
После ликвидации фонда имущество передают тем лицам и в том объеме, как определено в условиях управления фондом.
