Согласование сделок купли-продажи компаний с иностранным участием

К сожалению, четкого публичного регламента, определяющего срок и условия рассмотрения заявок, а также основания отклонения заявок – пока нет.

Последние изменения в полном объеме не были опубликованы официально.

Как мы можем помочь в получении согласия на сделку по покупке компаний с иностранным участием?

У нас богатый опыт!

Работая с 2006 года на владельцев крупного бизнеса, мы одни из первых по заданию наших доверителей начали сопровождать скупку уходящего иностранного бизнеса.  Первые согласия в рамках ПравКомисси мы получили осенью 2022 года! На момент написания статьи мы сопровождаем самую большую сделку, превышающую 100 000 000 000 рублей. 

В нашем портфеле сопровождения сделок предприятий из реального сектора экономики: нефтяного, автомобильного бизнеса, добычи угля, энергетических компаний и т.п.

Мы работаем только на результат – до момента получения выписки, из протокола ПравКомиссии, одобряющей сделку! У нас нет ни одного отказа от Правительственной Комиссии по контролю за иностранными инвестициями.

Мы знаем и понимаем:

• Через какое министерство лучше подаваться 

• Как безошибочно заполнить документы

• Какой пакет документов нужен

• Как правильно обосновывать цель сделки

• Как оценивать стоимость покупаемого бизнеса 

• Какая максимальная цена по сделке допустима 

• Какие условия договора и тип договора можно использовать 

• Как правильно указывать конечного бенефициара 

Особенностей очень много. 

Мы поможем Вам и подскажем, что и как нужно делать. 

Нам доверяют наши клиенты.

Что указывать в форме заявления о выдаче разрешения?

Многие забывают указать срок, на который требуется разрешение, как правило он привязан к сделке.

Необходимо указать источник средств: собственные, кредитные. Что касается кредитных средств – достаточно предоставить справку о рассмотрении кредита. В идеале решение кредитного комитета. Проверять наличие собственных и заемных средств на счетах никто не будет.

Как правило покупатель в виде юридического лица специально создается под сделку. Чтобы у комиссии не было вопросов относительно благонадёжности покупателя, нужно доказать, что созданное лицо, входит в группу компаний холдинга, или что покупателем владеет лицо, способное реализовать сделку.

Нужно обосновать целесообразность покупки как со стороны российской компании, так и продажу -  со стороны иностранной компании. Например, «Объект не используется в профильной деятельности Компании. Решение о продаже принято с целью минимизации издержек, связанных с содержанием объекта».

Как оформить покупку бизнеса, состоящего из 4-х компаний?

В случае покупки бизнеса, состоящего из одновременной покупки нескольких компаний – форма заполняется одна, но комплект документов готовится по количеству покупаемых лиц. В справке нужно обосновать их связь и цель покупки.

Через какое министерство лучше подаваться?

В структуре Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации участвуют следующие министерства: ФАС, ФСБ, Минобороны, Минтранс, Минприроды, Минпромторг, Минздрав, Минэнерго, Минэкономразвития, Минфин, Минюст, Минкомсвязи, Росфинмониторинг, ФСТЭК и «Росатом».

По общему правилу компания подается через то министерство, которое его контролирует, то есть является его регулятором. По большинству видов деятельности для обычных коммерческих компаний – это Минпромторг, к его компетенции относится большинство видов коммерческой деятельности. У нас есть опыт подачи заявлений через Минфин РФ и через Минпромторг РФ. Тонкость в том, что Минпромторг РФ выступает в качестве ведомства «просителя», тогда как Минфин РФ выступает в качестве ведомства «согласующего». Ограничений через сколько ведомств подаваться – нет. Мы рекомендуем подаваться через Минпромторг РФ, или через Минпромторг РФ и Минфин РФ одновременно. Последний вариант лучше в том случае, если продавец кроме Вас ведет переговоры с другими покупателями. В этом случае государство о конкурентных заявках узнает заранее, а не на самом рассмотрении.

Сложность выявления конечного бенефициара

Дело в том, что иногда показать конечного бенефициара почти невозможно. Например, если российской компанией владеет иностранное лицо, в свою очередь разместившее акции на Лондонской бирже. В этом случае подойдет справка в свободной форме. Обращаю внимание, что справка должна быть только в оригинале, ее можно сразу писать на русском, если подписант им владеет. Подписантом данной справки является CEO иностранной компании.

Второе Гражданство покупателя

Разрешение Правительственной комиссии на сделку не потребуется, когда заключаете ее с российским гражданином, даже если у него есть вид на жительство или даже гражданство недружественного государства. Такое лицо власти все равно рассматривают как гражданина России, а значит, он не попадает под ограничения. Однако, обращаю внимание, что ФАС РФ должна согласовать сделки больше 7 млрд. руб. ФАС РФ не пропускает сделку, если у покупателя есть второе гражданство из недружественной страны.

Какие условия по покупке/продаже лучше включить в договор

Важно понимать, что на согласование вместе с пакетом документов подается проект договора. Предполагается, что в ряде не ключевых моментов после согласования он может быть изменен. Обращаю внимание, что одобрение комиссии идет по факту обращения без привязки к существенным условиям договора купли-продажи. В протоколе рассмотрения комиссии нет условий согласования, вида «…согласовываем продать 100% долей ООО «Ромашка» на следующих условиях…», как правило указывается цена, ОГРН и количество долей, продлеваемой компании - все.

Рекомендуем в качестве применимого права указывать только правовые нормы РФ.  Приобретение долей должно идти без права обратного выкупа/опциона.

На сегодняшний день есть ряд правовых проблем при покупке долей, принадлежащих иностранным компаниям. Они заключается в том, что для совершения сделки и регистрации перехода права собственности на доли русской компании, российское законодательство совершенно не требует факта получения денежных средств в пользу продавца за проданные доли.

Более того, из-за политической ситуации бывают случаи, когда иностранные банки не принимают денежные средства из России. Иностранцы об этом прекрасно знают и требуют разработку в договоре условий, предусматривающих обязанность нотариусов отправлять документы на регистрацию в 46 налоговую только после получения определенного уведомления.

Поэтому мы рекомендуем включать в договор следующее условия: «Нотариус вправе направить заявление в ИФНС на регистрацию перехода права собственности на доли Обществ с 1-го по 60-й день только при условии предоставления Покупателем уведомления нотариусу. Продавец обязуется согласовать возможность зачисления денежных средств с Банком-получателем платежа и предоставить подтверждение о том, что обслуживающий его банк готов принять платеж. Стороны пришли к соглашению, что в случае не зачисления денежных средств на корреспондентский счет Банка Продавца (невозможность осуществить платеж со стороны Банка-эмитента счета-эскроу, возврат средств на счет Банка-эмитента счета-эскроу) в течение [60] календарных дней Эскроу Агент передает Продавцу «Уведомление для нотариуса», а Покупатель получает право на возврат денежных средств, размещенных на эскроу.»

Уведомление – это письменный документ, подтверждающий, что деньги зачислены на корреспондентский счет банка продавца. Настоятельно рекомендуем сам текст уведомления и всего договора также заранее согласовать с нотариусом. Более того, для безопасности сделки использовать счета-эскроу, в валюте «рубли», с последующей конвертацией в Евро по внутреннему курсу Банка-эмитента счета-эскроу на дату его открытия. Условия о счетах-эскроу и уведомлении находит понимание в Правительственной комиссии.

Какая цена сделки предпочтительнее?

Приветствуется цена сделки, если она ниже на 45% от оценочной стоимости покупаемого бизнеса.

Что делать, если по одному активу подались два покупателя?

Это на самом деле очень плохая ситуация. Откуда она может возникнуть? Продавец, понимая, что в любом случае покидает бизнес-среду России, пытается вести диалог о продаже с несколькими покупателями, руководствуясь принципом, кто быстрее и больше даст денег - тот и молодец. Как правило для покупки компаний, стоимость которых исчисляется миллиардами, привлекаются денежные средства банков. До недавнего времени у чиновников от Правительственной комиссии было четкое понимание, что возможно согласовать сделку только с одним покупателем – один раз.  Мы были в такой ситуации, и считаем, что по своей правовой природе одобрение сделки Правительственной комиссией является одобрение предварительной сделки, которой может и не быть.

Можно ли подаваться по сделкам, превышающим 7 млрд без одобрения ФАС РФ?

По сделкам больше 7 млрд. руб. ФАС РФ до сих пор выдаёт только одно согласие по одной сделке. Но! 46 налоговая в качестве регистратора регистрирует переход права собственности на доли не зависимо от наличия/отсутствия разрешения ФАС РФ. Сделка без одобрения ФАС РФ возможна, но является оспоримой! Сделка без согласия Правительственной комиссии в принципе невозможна.

Сколько раз можно подаваться?

Существующая практика не ограничивает заявителя в количестве раз подачи заявления. Надо смотреть из-за чего отказали. Если отказ был дан из-за того, что сам покупатель не отвечает требованиям комиссии, то в этом случае последующие обращения обречены на отказ.

Сроки рассмотрения заявления

Как мы все знаем, официальных сроков рассмотрения заявлений нет. Самый быстрый вариант по нашей практике – это месяц. Нет чёткого правила, когда и как часто собирается комиссия. В последнее время – это происходит раз в неделю, по пятницам. Реально надо рассчитывать на срок до двух месяцев.

Как выглядит согласие на сделку?

Согласие на сделку состоит из двух документов:

Первый документ – выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением инвестиций в Российской Федерации, где, например, указано: «разрешить ООО «Ромашка» осуществление сделки по покупке 100% долей ООО «Лютик» за 8 000 000 000 руб.». Второй документ – это сопроводительное письмо того министерства, через которое Вы обращались за разрешением – например, Минпромторг.

Я описал несколько сложных моментов при согласовании сделки. К сожалению, их гораздо больше. Тем не менее, надеюсь эта информация вам пригодится. Если будут вопросы, всегда поможем. Обращайтесь.

Мы готовы оказать юридическую поддержку при совершении различных сделок, в том числе с контрагентами из «недружественных стран»: подготовим все необходимые документы, сопроводим доверителя при подписании сделки, пройдем процедуру получения разрешения Правительственной комиссии в установленном порядке и выполним необходимые регистрационные действия.

На кого распространяются требования Указа Президента РФ от 08.09.2022 №618?

Юридические лица, работающие, получающие прибыль или зарегистрированные в списке «недружественных стран». Кроме того, любые лица, которые находятся под контролем указанных выше лиц.

Согласно распоряжению Правительства РФ от 05.03.2022 №430 утвержден перечень государств и территорий, совершающих в отношении РФ, Российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия:

• Австралия

• Албания

• Андорра

• Багамские Острова

• Великобритания (включая коронные владения Британской короны и Британские заморские территории)

• Государства - члены Европейского союза

• Исландия

• Канада

• Лихтенштейн

• Микронезия

• Монако

• Новая Зеландия

• Норвегия

• Республика Корея

• Сан-Марино

• Северная Македония

• Сингапур

• Соединенные Штаты Америки

• Тайвань (Китай)

• Украина

• Черногория

• Швейцария

• Япония