Сделке семь верст не крюк
Требования Подкомиссии Правительственной комиссии по иностранным инвестициям по отчуждению иностранных активов и выводу дивидендов за рубеж постоянно ужесточаются, а попытки бизнеса получить разрешение на сделку «обходным путем» чреваты крупными рисками. Управляющий партнер компании «Николаев и партнеры» Юрий Николаев — о наиболее типичных ошибках и способах их избежать.
С памятного всем февраля и вступления в силу пакетов санкций Евросоюза, обязывающих иностранные компании к выводу средств из России и покиданию ее пределов, прошло два года. В ответ на эти меры российское руководство, защищая экономику страны, ввело контрсанкции — в частности, президент подписал указ о временном порядке исполнения обязательств перед иностранными кредиторами из стран, которые ввели санкции против РФ — речь идет о выплатах свыше 10 млн руб. в месяц. Также был введен запрет на продажу активов, прямо или косвенно принадлежащих иностранцам, без специального согласия Подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (далее — Подкомиссии).
Благодаря своему 18-летнему опыту по юридическому сопровождению российских владельцев крупнейших состояний компания «Николаев и партнеры» одной из первых (в марте 2022 года) сумела получить согласие Подкомиссии на сделку M&А. Сегодня практика нашей компании включает такие кейсы, как сопровождение сделки ГК «Алвиса» по покупке нескольких юридических лиц у пивоваренной компании Carlsberg Group «Балтика», сопровождение сделки по приобретению российских активов (завода) международной публичной компании Thermon в нефтяной сфере и ряд других крупных дел. Но требования Правкомиссии по отчуждению иностранных активов и выводу дивидендов за рубеж постоянно ужесточаются. Ежедневная работа в этом направлении позволяет нам избегать совершения многих типичных ошибок, на самых критичных из которых следует остановиться отдельно.
Любая попытка обойти требования указов президента попадает под квалификацию «тяжкой» статьи 193.1. Уголовного кодекса РФ («Нарушение валютного законодательства»), предусматривающей ответственность вплоть до десяти лет тюрьмы. По просьбе наших доверителей мы изучили открытые приговоры по данной статье, вынесенные за последние три года, и четко понимаем, какие именно действия по выводу средств за рубеж отмечены особенным риском.
Яркими высокорисковыми примерами по обходу получения согласия Подкомиссии являются вывод дивидендов с разбивкой их на ежемесячные трансакции по 10 млн руб., проводимые через несколько фирм, и выдача займа либо возврат денежных средств по ранее полученному займу.
Первый пример по своей правовой природе сравним со всем известным дроблением бизнеса. Этот термин был введен в судебную практику не так давно, когда благодаря методу деления одной фирмы на несколько юридических лиц государство недосчиталось миллиардных налоговых поступлений в бюджет — и «незаконное дробление бизнеса» превратилось в уголовно наказуемое деяние. Аналогичный подход к оценке действий предпринимателей может быть применен и при определении значимых обстоятельств, допущенных ими в нарушение Указа президента РФ №95 от 5 марта 2022 года «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами». Важно помнить, что механизма согласования в Подкомиссии ежемесячных выплат в качестве дивидендов пока что не существует, а что касается попытки подмены правового термина «обязательство» термином «трансакция», то для целей исполнения пункта 2 Указа президента РФ №95 под обязательствами следует понимать совокупный размер всех обязательств должника перед всеми иностранными кредиторами в календарный месяц. При этом наши юристы способны помочь вывести дивиденды путем получения разрешений Подкомиссии законным образом. При проведении сделок в обход нее велики риски, что прокуратура оспорит их в рамках исковых заявлений в защиту норм морали и нравственности и потребует от суда либо признать недействительными те сделки, которые нарушают законодательство об экономических специальных мерах и контрсанкциях, либо применить последствия их недействительности. Такие иски прокуратура выигрывает, и, чтобы не рисковать по-крупному, мы настоятельно рекомендуем проводить займы, только получив от Подкомиссии согласие на вывод средств.
Помимо помощи российским компаниям, мы на законных основаниях активно помогаем и покидающим Россию владельцам иностранного бизнеса, минимизируя их издержки по «выходу» из РФ. Кроме того, мы разработали метод, позволяющий иностранным партнерам получить согласие на продажу своих компаний и уйти из России, соблюдя все санкционные требования ЕС, но при этом полностью сохранив на бывшем предприятии контроль за сделками и прибылью, а в случае изменения правовой и политической ситуации — на законных основаниях безболезненно вернуться обратно. Опцион, который ранее частично выполнял эти функции, ныне запрещен, но разработанный нашей компанией метод легален, предусматривает получение согласия Подкомиссии и защищает бывшего иностранного собственника от недобросовестных действий российского покупателя и нового владельца бизнеса.
Источник: КоммерсантЪ
