Наследственное планирование бизнеса
Интерес к инструментам наследственного планирования бизнеса существенно вырос за последние несколько лет. С одной стороны, это связано уже с преклонным возрастом предпринимателей, с другой стороны, начиная с 2020 года мы постоянно слышим о громких судебных делах, когда после смерти собственника бизнеса разворачиваются настоящие войны между наследниками (Дмитрий Босов, Андрей Трубников, Борис Александров и т.д.).
Однако, еще далеко не все предприниматели задумываются о плане преемственности своего бизнеса, предлагаю рассмотреть очевидные риски, которые могут возникнуть при наследовании бизнеса:
1. Отсутствие надлежащего управления компанией в период вступления в наследство наследниками.
Как мы знаем, срок принятия наследства составляет полгода, и это в лучшем случае. Если же имеются споры между наследниками, срок может затянуться на неопределенное время в связи с судебными разбирательствами. Соответственно, если не принять необходимые меры, то бизнес фактически останется «бесхозным» на этот период времени, особенно если речь идет об одном владельце. Цель каждого собственника — заранее подготовить бесперебойность работы бизнеса и качественное управление в этот сложный период для будущих наследников.
2. Дробление бизнеса между наследниками, владение и управление некомпетентными наследниками.
В соответствии с гражданским законодательством, к наследованию призываются наследники соответствующей очереди. Первая очередь — это супруги, дети и родители, нетрудоспособные иждивенцы. Доли наследников по закону признаются равными.
Кроме того, есть такая категория наследников, которые имеют обязательную долю в наследстве независимо от воли умершего (завещания) и имеют право на половину от той доли, которая бы причиталась им при наследовании по закону. Данное положение регулируется статьей 1149 ГК РФ.
К этой категории относятся: несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособный супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы.
Иждивенцами признаются нетрудоспособные лица из числа наследников (любой очереди), которые не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет. А также нетрудоспособные лица, которые не являются наследниками, но не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали с ним совместно (ст. 148 ГК РФ).
Как показывает судебная практика, именно наследники этой категории наиболее часто обращаются в суд за защитой своих прав на вступление в наследство.
3. Возможный конфликт с партнерами в бизнесе.
Партнеры, которые не могут и не хотят работать с наследниками. Данный конфликт обуславливается тем, что зачастую между партнерами бизнеса уже давно слаженные доверительные отношения, часто вытекающие просто из «джентльменских соглашений», где главное — это личность человека. Зачастую старые участники не хотят передавать управленческие функции «новоиспеченным» партнерам и не всегда готовы их воспринимать как полноправных участников компании.
Перечислять проблемы, с которыми могут столкнуться наследники можно долго. Как показывает практика, зачастую по итогам судебных разбирательств от бизнеса мало что остается, либо стоимость активов существенно снижается.
Предлагаю проанализировать различные инструменты наследования, которые предоставляет нам российской законодательство:
1. Завещание.
Завещание дает возможность отойти от равенства долей наследников и, предположим, передать долю в компании одному из наследников с целью исключить дробление доли между всеми наследниками. Однако такой способ может быть неэффективным в случае наличия наследников, чья доля является обязательной (см. выше).
Особого внимания заслуживает вопрос признания завещания недействительным. В зависимости от основания недействительности, завещание может быть недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание).
Также необходимо обратить внимание на наличие/отсутствие в Уставе и корпоративном договоре компании (если он имеется) запрета на переход доли умершего участника наследникам или условия о том, что переход доли в уставном капитале к наследникам умершего участника должен быть одобрен другими участниками. Таким образом возможность наследника по завещанию реализовать свои права поставлена в зависимость от того, что установлено в документах компании.
2. Наследственный договор.
Такой способ подразумевает прозрачность в наследовании, поскольку договор заключается непосредственно с наследником, готовым вступить в бизнес. В договоре можно предусмотреть условия, при которых к наследнику перейдут доли в компании. Наследственный договор можно заключить и с деловым партнером, передав ему свою долю, обязав перечислять часть прибыли компании семье умершего. Но тут возникает риск злоупотребления своим правом (не распределение прибыли, вывод активов и т.д.). Данный механизм должен применяться в комплексе.
При этом наследственный договор, как и завещание неэффективен в случае наличия наследников, чья доля является обязательной.
Также наследственный договор может быть оспорен при жизни наследодателя по иску стороны наследственного договора, а после открытия наследства по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим наследственным договором.
3. Завещательный отказ и возложение.
Еще один инструмент, дающий возможность передать бизнес одному из наследников, при этом возложив на него определенные обязанности: передать корпоративные права деловому партнеру, заключив соответствующее соглашение; обязать наследника сдавать в аренду имущество своему партнеру на предусмотренных заранее условиях; обязать содержать членов семьи умершего и т.д. Однако такой механизм имеет ряд нюансов. Завещательный отказ должен быть возложен в отношении конкретного лица (отказополучателя – выгодоприобретателя), при этом завещательный отказ не передается по наследству в случае смерти отказополучателя. Право на получение завещательного отказа составляет три года, то есть отказополучатель должен обратиться за исполнением в течение трехлетнего срока после смерти наследодателя.
4. Корпоративное урегулирование.
Для наследственного планирования бизнеса также используется механизм корпоративного регулирования в компании, однако условия напрямую зависят от тех целей, которые ставит перед собой собственник/сособственник бизнеса. Глобально их можно разделить на три: не допустить дробление бизнеса и некомпетентных наследников к управлению, при этом гарантировать получение ими дохода; наоборот, обеспечить возможность наследников участвовать в бизнес-процессах и минимизировать риски того, чтобы пережившие партнеры «съели» наследника; симбиоз корпоративного положения наследников в компании.
Наиболее распространённые шаги:
· Внесение соответствующих изменений в Устав компании:
· Подписание корпоративного договора между участниками и, предположим, будущими наследниками (квазикорпоративный договор);
Корпоративный договор - соглашение, согласно которому участники хозяйственного общества обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления. Корпоративный договор может быть двух типов: договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью или акционерное соглашение (ст. 8 ФЗ № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998, ст. 32.1 ФЗ № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995).
Квазикорпоративный договор – соглашение, заключаемое между кредиторами компании (иными третьими лицами) и участниками компании по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.
· Если цель – продажа доли другому участнику – опционное соглашение.
5. Наследственный фонд. Главное назначение наследственного фонда — сохранить бизнес и обеспечить его работу даже после смерти владельца. Это некоммерческая организация, которая учреждается нотариусом после смерти гражданина. Нотариус действует по распоряжению владельца бизнеса, который при жизни передает ему устав наследственного фонда, условия управления и другие необходимые документы.
Однако данный инструмент имеет ряд «минусов», которые ставят под сомнение в целом необходимость создания данной структуры. Дело в том, что наследственный фонд фактически является наследником по завещанию, и все риски наследственного законодательного регулирования применяются к нему в полном объеме (см. ниже). Кроме того, наследственный фонд создается после смерти, что исключает возможность учредителю подкорректировать его работу в процессе жизнедеятельности фонда.
Возвращаясь к рискам наследования бизнеса, надо отметить, что вышеперечисленные механизмы не решают вопрос компетентного управления компанией в полугодовой период после открытия наследства. Чтобы его решить, наследодатель может назначить душеприказчика (исполнителя завещания) — доверенное лицо, которое поможет наследникам с оформлением документов и сможет взять управление активами в свои руки. Либо нотариус может заключить договор с доверительным управляющим, однако такой кандидат должен быть одобрен всеми наследниками, что в действительности достаточно сложно сделать, поскольку совершенно очевидно, что чей кандидат будет одобрен, тот наследник фактически и будет управлять бизнесом.
6. Есть еще один новый инструмент наследственного планирования — личный фонд. Личный фонд создается учредителем, который передает в фонд свои активы, выстраивает структуру управления и назначает выгодоприобретателей. Его уникальность в том, что он создается при жизни учредителя, что позволяет на практике проверить работу всех бизнес-процессов. И главное — в отношении имущества, переданного в личный фонд, не распространяется наследственное право.
В наследственном планировании, наша компания выбирает комплексный подход, используя преимущества того или иного инструмента, в зависимости от задач собственника.
Одним из последних был проект по созданию Личного фонда. Заказчик пришел со следующими вводными: есть нынешняя супруга, есть бывшая с несовершеннолетними общими детьми, есть взрослые дети от первого брака, один из которых проявляет существенный интерес в управлении семейным бизнесом, другому ничего не надо и самое главное есть бизнес и разный, единой структуры управления нет. Мы предложили и реализовали клиенту структуру Личного фонда, решив все его первичные задачи и те, которые на момент обращения еще небыли для него очевидными. А именно:
- собрали и структурировали весь бизнес под управление одной компанией - фондом
- исключили риск сбоя в работе бизнеса после смерти учредителя, поскольку хозяйственная деятельность в фонде не прерывается в связи с шестимесячным сроком принятия наследства;
- поставили в управление выгодоприобретателя, готового заниматься делами бизнеса, вместе с профессиональными участниками бизнеса и определили критерии, по которым новые выгодоприобретатели (наследники) смогут войти в орган управления фондом;
- предусмотрели инструмент мягкого вхождения в бизнес и поощрения лиц (наследников), которые проявят желание участвовать в бизнесе.
- пресекли возможное дробление бизнеса, определив круг лиц, которые не смогут войти в управление, но смогут гарантированно получать доход от бизнеса (бывшая жена несовершеннолетних, до достижения последними 21-летия и т.д.)
- определили круг наследников и их доли, которые смогут получить активы, после ликвидации фонда, не допустив при этом «неожиданных» лиц из круга обязательных наследников, например неких иждивенцев и многое другое.
Безусловно наследственное планирование должно быть обязательным этапов в общей стратегии и планировании бизнеса.
